韓婷：查明機構視角下的域外法查明

各位領導、專家，大家上午好！

感謝主辦方提供寶貴的學習機會，來探討“域外法查明”這個話題。

今天的匯報內容分為兩個部分，一是法律查明發展趨勢的觀察，二是藍海法律查明的實踐探索。

1.完善法律查明機制對構建國際化法治化營商環境具有重要意義

在宏觀層面，我們國家在域外法適用的立法體系上整體呈現出開放包容的特征?！巴苿有纬扇骈_放新格局、推動構建人類命運共同體”^[1]是我國一項重大的戰略，在這個戰略下我們啟動了“一帶一路”倡議^[2]、自貿區^[3]、構建一流法治化國際營商環境^[4]、構建以RCEP為重點的區域開放布局^[5]等舉措，這些無一不在顯示我們對外開放的信心和胸懷。

在這一系列國家戰略舉措走深走實的背景下，人民法院在涉外司法審判中是不是能夠準確地適用法律、準確地查找和釋明域外法、準確地適用國際條約和國際慣例，很大程度上會影響到相關倡議的各方參與者對我國投資環境、貿易環境以及司法環境的信心和評價。

近年來，從中央到地方，對于法律查明機制的建設工作愈來愈重視。

2021年初中共中央頒布的《法治中國建設規劃（2020-2025年）》^[6]專門提到要“建立健全域外法律查明機制”。2019年底，最高法院國際商事法庭聯合國內比較活躍的五家查明機構共建了域外法查明統一平臺^[7]，藍海中心非常榮幸作為大灣區代表位列其中，我們也是四個高校之外唯一入選的實務型法人機構。這個平臺雖然以國際商事法庭網站為載體，但是面向全社會開放，接受委托查明的案件也不限于訴訟案件，網站上有各查明機構的介紹和聯系方式，便于有需求的當事人尋找查明服務資源。

去年1月，最高院出臺《關于支持和保障全面深化前海深港現代服務業合作區改革開放的意見》^[8]，支持前海法院申請授權試點探索域外法適用機制，在不違反我國法律基本原則或者不損害國家主權、安全和社會公共利益的前提下，允許在前海合作區注冊的港資、澳資、臺資及外商投資企業協議選擇域外法解決合同糾紛，或者適用國際條約、國際慣例和國際商事規則化解糾紛。這為域外法的適用提供了更寬廣的可能。

一個多月前的9月27日，最高院在發布第四批涉“一帶一路”建設典型案例的記者會上披露^[9]，即將出臺《關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（二）》，針對域外法查明的對象、查明責任、查明途徑、查明的具體程序做出系統的規定。

上個月底，10月23日，最高院印發《關于為廣州南沙深化面向世界的粵港澳全面合作提供司法服務和保障的意見》^[10]，要求最大程度準確查明域外法律。合理認定域外法律查明內容和查明不能情形，避免在人民法院有義務查明域外法律情形下，僅以當事人未在合理期限內提供域外法律，或者在當事人有義務提供域外法律的情形下，僅因遺漏查明事項或當事人對提供的域外法律存在爭議，認定域外法律無法查明。

2.完善法律查明機制對于尊重當事人選擇適用域外法、保障涉外民商事交易秩序具有重要意義

在微觀層面，在涉外民商事案件中，存在較為廣泛的域外法查明需求。根據最高院關于人民法院涉外審判工作情況的報告，2013年至2022年6月，各級法院審結各類涉外、涉港澳臺案件38.4萬件。^[11]

前年，藍海中心承接了最高院民四庭布置的“域外法查明和適用機制研究”課題。據各地法院反饋統計，我國法院受理的涉外涉港澳臺案件涉及的國家和地區達到111個，查明需求最頻繁的前五個國家和地區依次為：中國香港特區、英國、墨西哥、巴拿馬、美國。對于域外法查明需求所涉案件類型多以合同糾紛、民間借貸糾紛、與公司有關的糾紛以及海上貨物運輸合同糾紛、船舶抵押權糾紛等為主。

根據我們的觀察，涉及的查明事項除實體問題外，還有不少是程序法問題：管轄權問題，典型的如“不方便法院原則”^[12]的適用；當事人訴訟主體資格及行為能力的問題，典型的如境外清盤人、破產管理人是否有權作為訴訟主體行使訴訟權利；還有目前實務中經常出現的司法協助的問題，典型的如承認和執行外國判決中法律互惠的認定^[13]等。大灣區規劃綱要的背景下，目前已有內地和香港的《相互執行仲裁裁決的安排》^[14]《相互認可和執行婚姻家庭民事案件判決的安排》^[15]。在實際申請執行的時，需要證明判決不存在不予承認和執行的情形^[16]，這也在很大程度上會涉及到域外法查明。譬如，當關于仲裁庭的組成或者仲裁程序被挑戰時，就會涉及向內地法院提交香港法查明報告來證明相關的程序符合仲裁地法的要求。

此外，法律查明越來越成為了涉外爭議解決策略中的重要環節。一個案件適用不同的法律，可能會引發不同的走向。舉個簡單的例子，涉港的借貸糾紛，內地規定的利率上限是合同成立時一年期貸款市場報價利率（LPR）^[17]的四倍^[18]。香港地區規定的是年利率36%以下為合法，年利率36%-48%推定為敲詐，年利率48%以上為犯罪。但年利率48%以下，法院可以公平考量與該協議有關的所有情況后，如信納該利率并非不合理亦非不公平，則可宣布不屬于敲詐。^[19]此外兩地訴訟時效也有較大差異，借貸糾紛內地訴訟時效一般是三年^[20]，而香港地區是六年^[21]。這也就意味著，此類案件適用內地法或者香港法會產生很不一樣的裁判結果。

早在2011年，深圳通過《前海條例》率先在全國對域外法查明機制作出立法規定^[22]。而藍海中心就是依據《前海條例》成立的全國首家以查明域外法為核心業務、獨立運行的法人機構。

十年來，藍海中心廣泛接受有法律查明需求的企業、個人、司法機關、立法機關和政府部門的委托和咨詢，由專門團隊跟進查明服務，及時溝通查明需求，按照查明規則匹配專家，管理案件時間進度，在推動提升法律查明服務質效上取得了長足進步。

去年4月，“創新設立法律查明機構藍海中心”被國家發改委列做“深圳以先行示范標準探索法治化營商環境實現路徑”的經驗之一。^[23]

到目前為止，藍海已經辦理的案件涉及全球192個國家和地區。查明的內容方面，除了成文法的規定與判例的裁判要旨以外，法律在當地實踐中的執行情況怎么樣也受到越來越多的關注。

如何構建一套行之有效的域外法查明制度，讓法官無所畏懼無所顧慮的適用域外法解決跨境民商事糾紛。就這個問題有很多討論，藍海也一直在進行探索和努力。

第一，查明專家資源儲備與資質的把握方面。藍海目前已經入庫的個人查明專家是2400余位，均作了標簽化的處理，方便進行精準匹配。在過去一年中，新入庫的專家主要來自非洲、拉美、中亞等國家地區。正在查明的案件所涉及到的地區包括了安哥拉、貝寧、喀麥隆、加蓬、巴勒斯坦、巴林、塞內加爾等相對冷門的國家地區。下一步，藍海中心將根據實踐需求，遴選適格專家，進一步擴充平臺專家資源。

第二，查明內容的精準度把握方面。根據不同案件的需要，藍海中心會與查明專家通力配合，盡力對以下幾個問題進行回應，包括：域外法的具體內容及域外法院通常如何適用該法律；該司法轄區的法律淵源及效力層級；如果沒有相關規定，域外法院如何來作出判決的規則；解釋在域外法中可能存在與法院地國不同含義的特定法律用語等。

第三，探索域外法查明報告可復用場景。為進一步協助法院提高訴訟效力、減輕當事人訴累，并增強法律適用和裁判尺度的統一性，藍海中心歸納總結近年來高頻次查明問題、查明法律，并追蹤研究其后續復用的可行性。在藍海中心接受的域外法查明委托中，對于海事領域國際公約在特定司法轄區的適用情況、中國香港及臺灣地區婚姻家事領域的財產所有制等高頻問題已出具的域外法查明報告在確認相關法規現行效力的前提下，被多家法院認可并復用，簡化了查明程序，減輕了當事人的經濟負擔。

總而言之，域外法查明作為一個新興的細分服務門類，還存在許多挑戰。我們也相信，伴隨學術界、實務界對這個問題的關注和研究，法律查明將在統籌國內法治和涉外法治中發揮重要的作用。也期待與各位專家在未來有進一步交流和合作的機會。我的匯報就到這里，謝謝。